РЕШЕНИЕ АРБИТРАЖНОГО СУДА г. МОСКВЫ от 03 октября 2008 г. по делу №А40-25146/08-92-291
22 октября 2008, 04:00
Дата публикации:
22 октября 2008, 04:00
АРБИТРАЖНЫЙ СУД г. МОСКВЫ
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
РЕШЕНИЕ
Дело № А40-25146/08-92-291
Резолютивная часть решения объявлена 26 сентября 2008 года. Полный текст решения изготовлен 03 октября 2008 года.
Арбитражный суд в составе судьи Уточкина И.Н.
Протокол вел судья Уточкин И.Н.
С участием:
От заявителя: Иванушкина И.Ю. дов. от 25.12.07;
от УФАС России по Москве: Ершов Е.В. дов. от 01.09.08; Грачева И.М. дов. от 24.09.08;.
Рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению ОАО «Мосэнергосбыт» к Управлению ФАС по Москве, третье лицо: МУП «Троицкая электросеть», об оспаривании решения от 21.03.2008 г. по делу №7-8/2008
УСТАНОВИЛ:
ОАО «Мосэнергосбыт» обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по г. Москве и Московской области об оспаривании решения от 21.03.2008 г. по делу №7-8/2008 о нарушении антимонопольного законодательства.
Заявление с учетом возражений на письменный отзыв мотивировано тем, что оспариваемое решение не соответствует законодательству и нарушает права и законные интересы заявителя, поскольку ответчиком при рассмотрении дела о нарушении заявителем антимонопольного законодательства ошибочно определены продуктовые границы товарного рынка деятельности общества, а именно: границы розничного рынка электрической энергии при согласовании обществом перечня средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки в сечении ОАО «Мосэнергосбыт» и МУП «Троицкая электросеть» как субъектов оптового рынка. Заявитель не является единственным субъектом ОРЭМ на территории Московской области, при этом при установлении доминирующего положения заявителя на рынке электроэнергии ответчиком не произведен расчет объема товарного рынка и долей хозяйствующих субъектов на этом рынке, поэтому вывод о том, что заявитель занимает доминирующее положение на территории Троицкого района МО необоснован. Длительное согласование Перечня средств измерений для получения третьим лицом статуса субъекта оптового рынка электрической энергии не могло привести к ущемлению его интересов в части лишения статуса гарантирующего поставщика и ограничения
конкуренции на розничном рынке электрической энергии; факт нарушения заявителем антимонопольного законодательства не доказан.
Представитель Управления ФАС по г. Москве возражал против заявления по основаниям, изложенным в письменном отзыве, ссылаясь на то, что оспариваемый акт соответствует законодательству и не нарушает права и законные интересы заявителя. Утверждение заявителя об отсутствии его доминирующего положения необоснованно, так как он является единственным субъектом оптового рынка, смежным с МУП «Троицкая электросеть» и обязанным в данном случае согласовать с ним Перечень средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки электрической энергии; доминирующее положение заявителя установлено правильно, исходя из существующей на момент рассмотрения дела ситуации на рынке по реализации электрической энергии на территории Троицкого района МО. Факт нарушения заявителем ч. 1 ст. 10 ФЗ «О защите конкуренции» в части злоупотребления доминирующим положением на рынке по реализации электрической энергии в границах присоединенной сети на территории Троицкого района МО, выразившегося в ограничении конкуренции на данном рынке и ущемлении интересов МУП «Троицкая электросеть» путем необоснованного уклонения от согласования Перечень средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки электрической энергии в сечении ОАО «Мосэнергосбыт» и МУП «Троицкая электросеть», полностью доказан.
МУП «Троицкая электросеть» надлежащим образом уведомлено о месте и времени рассмотрения дела, представителя в суд не направило, подало ходатайство о рассмотрении дела без участия его представителя. В порядке ст.ст. 123, 156 АПК РФ суд счел возможным рассмотреть спор в отсутствие МУП «Троицкая электросеть».
Исследовав материалы дела, выслушав объяснения представителей сторон, оценив представленные доказательства, суд признал заявление не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.
В соответствии с ч. 4 ст. 200 АПК РФ, при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
На основании заявления МУП «Троицкая электросеть» Комиссией Управления ФАС России по Москве и Московской области возбуждено дело №7-8/2008 по признакам нарушения ч. 1 ст. 10 ФЗ от 26.07.2006г. №135-Ф3 «О конкуренции», по результатам рассмотрения которого принято оспариваемое решение от 21.03.2008г. о наличии в действиях ОАО «Мосэнергосбыт» нарушения ч. 1 ст. 10 ФЗ «О защите конкуренции» в части злоупотребления доминирующим положением на рынке по реализации (купле-продаже) электрической энергии в границах присоединенной сети на территории Троицкого района Московской области, выразившегося в ограничении конкуренции на розничном рынке электрической энергии и ущемлении интересов МУП «Троицкая электросеть» путем необоснованного уклонения от согласования Перечня средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки в сечении ОАО «Мосэнергосбыт» и МУП «Троицкая электросеть».
Статьей 10 ФЗ от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» наложен запрет на действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
В названной норме перечислены и действия (бездействие), характеризующиеся как злоупотребление доминирующим положением.
Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 4 постановления от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» разъяснил, что исходя из системного толкования положений статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации и статей 3 и 10 ФЗ «О защите конкуренции» для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц.
Суд или антимонопольный орган вправе признать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных ч. 1 ст. 10 ФЗ «О защите конкуренции», поскольку приведенный в названной части перечень не является исчерпывающим. При этом, оценивая такие действия (бездействие) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, ч. 2 ст. 10, ч. 1 ст. 13 ФЗ «О защите конкуренции», и, в частности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.
Таким образом, для состава указанного правонарушения необходимы следующие условия: хозяйствующий субъект, совершение им действия (бездействия), характеризующегося как злоупотребление доминирующим положением на соответствующем товарном рынке, и наступление одного из перечисленных последствий.
У- Исследовав представленные в материалы дела доказательства, суд
установил, что ОАО «Мосэнергосбыт» оспаривает факт злоупотребления доминирующим положением на рынке реализации электрической энергии на территории Троицкого района Московской области, указывая, что рассматриваемые Комиссией Московского УФАС России действия ОАО «Мосэнергосбыт» совершены не на розничном, а на оптовом рынке электрической энергии (мощности).
ОАО «Мосэнергосбыт» является правопреемником ОАО «Мосэнерго» в результате реорганизации ОАО «Мосэнерго», путем выделения ОАО «Мосэнергосбыт», что подтверждается протоколом № 1 годового общего собрания акционеров ОАО «Мосэнерго» от 29.06.2004 г.
В соответствии с п.3.2 Устава ОАО «Мосэнергосбыт» одним из видов
деятельности Общества является оказание услуг по покупке (продаже)
• электрической энергии. Таким образом, ОАО «Мосэнергосбыт» является
- правопреемником ОАО «Мосэнерго» в части оказания услуг по реализации
(купле-продаже) электрической энергии.
В соответствии с Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31 августа 2006 г. № 530, ОАО «Мосэнергосбыт» присвоен статус гарантирующего поставщика в административных границах Московской области (Протокол Правления Топливно-энергетического комитета Московской области № 5 от 23.10.2006 г.).
Приказом Федеральной службы по тарифам № 68-э/6 от 11.03.2005 г. ОАО «Мосэнергосбыт» присвоен статус субъекта оптового рынка - участника обращения электрической энергии на регулируемом секторе оптового рынка.
Таким образом, Комиссией Московского УФАС России правомерно установлено, что ОАО «Мосэнергосбыт» является энергоснабжающей организацией и занимает доминирующее положение на рынке по реализации (купле-продаже) электрической энергии на территории Троицкого района Московской области.
В соответствии с п. 4 Решения правления Топливно-энергетического комитета Московской области (утв. Распоряжением Топливно-энергетического комитета Московской области от 26.12.2007 №49-РП (протокол заседания правления № 17) с 01.01.2008 г. для МУП «Троицкая электросеть», приобретающего электрическую энергию на розничном рынке у гарантирующего поставщика ОАО «Мосэнергосбыт» установлены отпускные тарифы на электрическую энергию.
Пунктом 4.16 указанного Решения установлен и введен в действие с 01.01.2008 отпускной тариф на электрическую энергию ОАО «Мосэнергосбыт» для МУП «Троицкая электросеть», городской округ Троицк Московской области, в размере 751,76 руб./МВт.ч. (Приказ № 46-Т от 25.12.2007 г.).
Приказом Федеральной службы по тарифам от 22.06.2007 г. № 130-э «О включении организаций в Федеральный информационный реестр гарантирующих поставщиков и зон их деятельности» МУП «Троицкая электросеть» присвоен статус гарантирующего поставщика (регистрационный номер 50/11).
В соответствии с Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утв. постановлением Правительства РФ № 530 от 31.08.2006 г., ОАО «Мосэнергосбыт», МУП «Троицкая электросеть» присвоен статус гарантирующего поставщика (Протокол Правления Топливно-энергетического комитета Московской области № 5 от 23.10.2006 г. «О внесении в реестр энергоснабжающих организаций и присвоении статуса гарантирующего поставщика», утв. распоряжением Топливно-энергетического комитета МО от 12.10.2006 г. №19-РП.).
Границами зоны деятельности гарантирующих поставщиков определены: ОАО «Мосэнергосбыт» - административные границы Московской области; МУП «Троицкая электросеть» - границы балансовой принадлежности электрических сетей МУП «Троицкая электросеть» городского округа Троицк.
В соответствии с п. 81 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утв. постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 г. № 530, гарантирующий поставщик приобретает электрическую энергию на оптовом рынке. Организация, которой статус гарантирующего поставщика присвоен по результатам внеочередного конкурса, или территориальная сетевая организация, которой присвоен этот статус, до даты получения права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке приобретают электрическую энергию на розничном рынке у энергосбытовой организации, ранее выполнявшей функции гарантирующего поставщике и обладающей правом на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке.
Гарантирующий поставщик также вправе приобретать электрическую энергию (мощность) на розничном рынке у потребителей - участников оптового рынка для иных потребителей, присоединенных к объектам электросетевого хозяйства указанных участников оптового рынка, по цене, не превышающей средневзвешенную стоимость единицы электрической энергии (мощности), приобретаемой гарантирующим поставщиком на оптовом рынке.
В соответствии с п. 40 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (утв. постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 г. № 530 в редакции от 16.07.2007 г., действовавшей на момент обращения МУП «Троицкая электросеть» в адрес ОАО «Мосэнергосбыт» за согласованием Перечня средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки в сечении ОАО «Мосэнергосбыт» и МУП «Троицкая электросеть») организация, не являющаяся на дату присвоения статуса гарантирующего поставщика субъектом оптового рынка в отношении соответствующих групп точек поставки, обязана получить статус субъекта оптового рынка, а также выполнить установленные законодательством Российской Федерации условия, обеспечивающие ее допуск к торговой системе оптового рынка, не позднее 1 января 2008 г. В противном случае она лишается статуса гарантирующего поставщика в соответствующей зоне деятельности.
Изменения, продлившие вышеуказанные требования до 1 января 2010 года, внесены в Правила функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики постановлением Правительства от 29.12.2007 г. № 996. Указанные изменения вступили в силу 16.01.2008 г., то есть после возбуждения дела антимонопольным органом и бездействия ОАО «Мосэнергосбыт» на момент согласования Перечня средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки в сечении ОАО «Мосэнергосбыт» и МУП «Троицкая электросеть».
Пунктом 81 указанных Правил также установлено, что вышеуказанные гарантирующие поставщики, не обладающие правом на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке по соответствующим ее зоне деятельности точкам (группам точек) поставки, до получения ими права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке по этим точкам (группам точек) поставки приобретают электрическую энергию (мощность) по договорам, заключенным до вступления в силу настоящих Правил, а в случае истечения срока их действия или расторжения в установленном законодательством Российской Федерации порядке по договорам купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) - у гарантирующего поставщика -участника оптового рынка, с которым у такой организации граничат зоны деятельности.
Таким образом, на дату издания оспариваемого решения ОАО «Мосэнергосбыт» являлось единственным субъектом оптового рынка электрической энергии (мощности), у которой, МУП «Троицкая электросеть» имеет возможность приобретать электрическую энергию для дальнейшей ее перепродажи потребителям МУП «Троицкая электросеть» в границах зоны деятельности гарантирующего поставщика - МУП «Троицкая электросеть».
В соответствии со ст. 3 Федерального закона № 35-ФЗ от 26.03.2003 г. «Об электроэнергетике» субъекты оптового рынка - юридические лица, получившие в установленном указанным Федеральным законом порядке право участвовать в отношениях, связанных с обращением электрической энергии и (или) мощности на оптовом рынке, в соответствии с утверждаемыми Правительством Российской Федерации правилами оптового рынка.
Решением Топливно-энергетического комитета Московской области № 17 от 26.12.2007 г. в 2008 году в перечень энергосбытовых организаций, осуществляющих покупку-продажу электрической энергии на территории Московской области включены следующие организации: ОАО «Мосэнергосбыт» -гарантирующий поставщик, субъект оптового рынка электроэнергии и мощности (ОРЭМ); ООО «Русэнергосбыт» - гарантирующий поставщик, субъект ОРЭМ; ОАО «Энергосбытовая компания Московской области» - независимая энергосбытовая компания, субъект ОРЭМ; ОАО «ВСК-Энерго» - независимая энергосбытовая компания, субъект ОРЭМ.; ООО «Химэнергосбыт» энергосбытовая компания, субъект розничного рынка. Следовательно, ОАО «Мосэнергосбыт» является единственным субъектом оптового рынка электроэнергии, осуществляющим покупку-продажу электрической энергии на территории Московской области и единственным смежным с МУП «Троицкая электросеть» субъектом оптового рынка электроэнергии.
Как указывалось выше, в соответствии с п. 40 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (утв. постановлением Правительства РФ № 530 от 21.08.2006 г.) МУП «Троицкая электросеть», не являющееся на дату присвоения ему статуса субъекта оптового рынка в отношении соответствующих групп точек поставки, обязано получить статус субъекта оптового рынка, а также выполнить установленные законодательством Российской Федерации условия, обеспечивающие его допуск к торговой системе оптового рынка, не позднее 1 января 2008 года. В противном случае он лишается статуса гарантирующего поставщика в соответствующей зоне деятельности.
Таким образом, лишившись статуса гарантирующего поставщика, МУП «Троицкая электросеть» не сможет заключать договоры купли-продажи электрической энергии с любыми обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию в соответствии с Федеральным законом «Об электроэнергетике».
Пунктом 16 Правил оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода (утв. постановлением Правительства РФ от 24.20.2003 г. № 643) для получения статуса субъекта оптового рынка - участника обращения электрической энергии (мощности) на оптовом рынке и права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке в соответствующих группах точек поставки предъявляются, в том числе, требования технического характера, установленные нормативными правовыми актами и договором о присоединении к торговой системе оптового рынка. К указанным требованиям относятся обеспечение сбора, обработки и передачи участниками оптового рынка администратору торговой системы данных коммерческого учета, полученных с помощью средств измерений (в том числе принадлежащих на праве собственности или на ином законном основании третьим лицам), соответствующих определенным указанными Правилами требованиям и обеспечивающих коммерческий учет произведенной (потребленной) электрической энергии (мощности) в каждой точке (группе точек) поставки, с использованием которой заявитель планирует участвовать в торговле на оптовом рынке.
Организация, предоставившая администратору торговой системы документы, подтверждающие выполнение вышеуказанных требований, и согласовавшая с системным оператором и администратором торговой системы группы точек поставки, становится субъектом оптового рынка с даты включения ее администратором торговой системы в реестр субъектов оптового рынка при условии заключения договора о присоединении к торговой системе оптового рынка.
При рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства, Комиссией Московского УФАС России установлено, что МУП «Троицкая электросеть» оформлены документы и осуществлены действия для получения доступа к услугам по организации функционирования торговой системы оптового рынка электрической энергии (мощности) администратора торговой системы оптового рынка, в соответствии с Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода (утв. постановлением Правительства РФ от 24.20.2003 г. № 643) (вх. № 189 от 14.01.2008 г., Протокол от 21.03.2008 г.).
Во исполнение требований Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг (утв. постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 г. № 861) 17.10.2007 г. МУП «Троицкая электросеть» направило в адрес ОАО «Мосэнергосбыт» (смежному по отношению к МУП «Троицкая электросеть» участнику оптового рынка электроэнергии) Перечень средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки в сечении ОАО «Мосэнергосбыт» и МУП «Троицкая электросеть» (исх. №566 от 17.10.2007 г.).
В соответствии с п. 8 указанных Правил смежные с заявителем субъекты оптового рынка обязаны обеспечить согласование с ним документов, подтверждающих обеспечение коммерческого учета произведенной (потребленной) на оптовом рынке электрической энергии (мощности), порядок информационного обмена и порядок использования приборов коммерческого учета для определения объемов производства (потребления) электрической энергии (мощности) на границах балансовой принадлежности субъектов оптового рынка в течение 30 дней со дня их получения.
Согласно п. 5 Правил услуги администратора торговой системы оптового рынка могут быть оказаны лицам, получившим статус субъекта оптового рынка.
Из материалов дела и пояснений представителей ОАО «Мосэнергосбыт» и МУП «Троицкая электросеть» на заседании Комиссии Московского УФАС России следует, что Перечень средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки электрической энергии, направленный МУП «Троицкая электросеть» в адрес ОАО «Мосэнергосбыт» 17.10.2007 г., не был согласован ОАО «Мосэнергосбыт» в срок, установленный указанными Правилами. В период с 17.10.2007 г. по 07.02.2008 г. ОАО «Мосэнергосбыт» не направляло в адрес МУП «Троицкая сеть» согласованный Перечень.
Таким образом, довод ОАО «Мосэнергосбыт» относительно отсутствия доминирующего положения является необоснованным, так как ОАО «Мосэнергосбыт» является единственным субъектом оптового рынка, смежным с МУП «Троицкая электросеть» и обязанным в данном случае согласовать с МУП «Троицкая электросеть» Перечень средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки электрической энергии.
В обоснование заявленных требований ОАО «Мосэнергосбыт» также ссылается на тот факт, что при установлении доминирующего положения ОАО «Мосэнергосбыт» на рынке электроэнергии, Комиссией Московского УФАС России не был произведен расчет объема товарного рынка и долей хозяйствующих субъектов на рынке, при том, что ОАО «Мосэнергосбыт» не включено в Реестр хозяйствующих субъектов Московской области, имеющих на рынке определенного товара долю более 35% с долей более 35% на оптовом I рынке электроэнергии.
Право антимонопольного органа по установлению доминирующего положения хозяйствующего субъекта закреплено п. 10 ч. 1 ст. 23 ФЗ «О защите конкуренции», в соответствии с которым к полномочиям антимонопольного органа отнесено установление доминирующего положения хозяйствующего субъекта при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства.
Статьей 5 ФЗ «О защите конкуренции» определено, что доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (группы лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке. Критерии признания хозяйствующего субъекта занимающим доминирующее положение также определены указанной статьей.
Приказом Государственного комитета Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур от 3 июня 1994 г. № 67 установлено, что если хозяйствующий субъект не испытывает существенного конкурентного давления и может действовать, в основном, независимо от конкурентов, то такой хозяйствующий субъект является доминирующим.
Таким образом, ОАО «Мосэнергосбыт», являясь единственным субъектом оптового рынка - гарантирующим поставщиком, у которого МУП «Троицкая электросеть» может приобретать электрическую энергию для дальнейшей перепродажи, занимает доминирующее положение на рынке по реализации электрической энергии на территории Троицкого района Московской области, что подтверждается и вышеуказанным Решением Топливно-энергетического комитета Московской области, которым прямо установлено, что МУП «Троицкая электросеть» должно приобретать электрическую энергию у ОАО «Мосэнергосбыт» по тарифам покупки, установленным для покупки МУП «Троицкая электросеть» электрической энергии у ОАО «Мосэнергосбыт».
Судом установлено, что доминирующее положение ОАО «Мосэнергосбыт» определено Московским УФАС России правильно, исходя из существующей на момент рассмотрения антимонопольным органом дела и вынесения решения о нарушении антимонопольного законодательства.
Довод заявителя о том, что ОАО «Мосэнергосбыт» не могли быть ущемлены права и законные интересы МУП «Троицкая электросеть» его бездействием при согласовании Перечня средств измерений для целей коммерческого учета, признается судом неправомерным.
Судом установлено, что данными бездействиями ОАО «Мосэнергосбыт» затронуты права МУП «Троицкая электросеть» как на согласование Перечня в установленный законодательством 30-дневный срок, так и возможности лишения МУП «Троицкая электросеть» статуса гарантирующего поставщика, поскольку в случае лишения МУП «Троицкая электросеть» статуса гарантирующего поставщика гарантирующим поставщиком автоматически на территории Троицкого района Московской области становится ОАО «Мосэнергосбыт» (п. 42 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (утв. постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 г. № 530)).
Как было указано судом выше, сроки получения статуса субъекта оптового рынка были продлены с 01.01.2008 г. до 01.01.2010 г. уже после бездействий ОАО «Мосэнергосбыт» относительно согласования Перечня.
В соответствии со ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. На ответчика по данному делу возлагается лишь обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, совершения оспариваемых действий. Свою же законную заинтересованность должен доказать заявитель. Заявитель не доказал, что оспариваемые акты нарушают его законные права и интересы.
Согласно ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
В соответствии со ст. 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном АПК РФ.
В соответствии со ст. 13 ГК РФ ненормативный акт государственного органа или органа местного самоуправления, а в случаях, предусмотренных законом, также нормативный акт, не соответствующие закону или иным правовым актам и нарушающие гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, могут быть признаны недействительными. При этом для признания недействительным ненормативных актов, решений, действий (бездействия) необходимо наличие одновременно двух указанных условий.
Суд считает, что заявитель не указал и не представил доказательств того, что установление в действиях ОАО «Мосэнергосбыт» факта злоупотребления доминирующим положением на рынке реализации электрической энергии на территории Троицкого района Московской области, выразившегося в ограничении конкуренции на розничном рынке электрической энергии и ущемлении интересов МУП «Троицкая электросеть» путем необоснованного уклонения от согласования Перечня средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки в сечении ОАО «Мосэнергосбыт» и МУП «Троицкая электросеть», ущемляет права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности.
В соответствии со ст. 22 ФЗ «О защите конкуренции» к функциям антимонопольного органа относятся в том числе выявление нарушений антимонопольного законодательства, принятие мер по прекращению нарушений антимонопольного законодательства и привлечение к ответственности за такие нарушения.
С учетом положений ч. I ст. 23 ФЗ «О защите конкуренции» при принятии оспариваемого решения и антимонопольный орган действовал в пределах своих полномочий и компетенции.
Предусмотренный ч. 4 ст. 198 АПК РФ срок для обращения в арбитражный суд с заявленными требованиями соблюден ОАО «Мосэнергосбыт».
Учитывая изложенное, требования заявителя не могут быть удовлетворены ввиду отсутствия оснований, предусмотренных ч. 2 ст. 201 АПК РФ.
Судебные расходы, связанные с оплатой государственной пошлины, подлежат распределению в соответствии со ст. 110 АПК РФ.
На основании ст.ст. 10, 13 Гражданского кодекса РФ, ст.ст. 5, 10, 13, 22, 23 ФЗ «О защите конкуренции», руководствуясь ст. ст. 4, 27, 29, 65, 69, 71, ПО, 123, 156, 167-170, 199-201 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд
РЕШИЛ:
Проверив на соответствие Федеральному закону от 26.07.2006 г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», отказать в удовлетворении заявления ОАО «Мосэнергосбыт» к Управлению ФАС по Москве и Московской области об оспаривании решения от 21.03.2008 г. по делу №7-8/2008.
Решение может быть обжаловано в течение месяца в Девятый арбитражный апелляционный суд.
Судья: Уточкин И.Н.
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
РЕШЕНИЕ
Дело № А40-25146/08-92-291
Резолютивная часть решения объявлена 26 сентября 2008 года. Полный текст решения изготовлен 03 октября 2008 года.
Арбитражный суд в составе судьи Уточкина И.Н.
Протокол вел судья Уточкин И.Н.
С участием:
От заявителя: Иванушкина И.Ю. дов. от 25.12.07;
от УФАС России по Москве: Ершов Е.В. дов. от 01.09.08; Грачева И.М. дов. от 24.09.08;.
Рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению ОАО «Мосэнергосбыт» к Управлению ФАС по Москве, третье лицо: МУП «Троицкая электросеть», об оспаривании решения от 21.03.2008 г. по делу №7-8/2008
УСТАНОВИЛ:
ОАО «Мосэнергосбыт» обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по г. Москве и Московской области об оспаривании решения от 21.03.2008 г. по делу №7-8/2008 о нарушении антимонопольного законодательства.
Заявление с учетом возражений на письменный отзыв мотивировано тем, что оспариваемое решение не соответствует законодательству и нарушает права и законные интересы заявителя, поскольку ответчиком при рассмотрении дела о нарушении заявителем антимонопольного законодательства ошибочно определены продуктовые границы товарного рынка деятельности общества, а именно: границы розничного рынка электрической энергии при согласовании обществом перечня средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки в сечении ОАО «Мосэнергосбыт» и МУП «Троицкая электросеть» как субъектов оптового рынка. Заявитель не является единственным субъектом ОРЭМ на территории Московской области, при этом при установлении доминирующего положения заявителя на рынке электроэнергии ответчиком не произведен расчет объема товарного рынка и долей хозяйствующих субъектов на этом рынке, поэтому вывод о том, что заявитель занимает доминирующее положение на территории Троицкого района МО необоснован. Длительное согласование Перечня средств измерений для получения третьим лицом статуса субъекта оптового рынка электрической энергии не могло привести к ущемлению его интересов в части лишения статуса гарантирующего поставщика и ограничения
конкуренции на розничном рынке электрической энергии; факт нарушения заявителем антимонопольного законодательства не доказан.
Представитель Управления ФАС по г. Москве возражал против заявления по основаниям, изложенным в письменном отзыве, ссылаясь на то, что оспариваемый акт соответствует законодательству и не нарушает права и законные интересы заявителя. Утверждение заявителя об отсутствии его доминирующего положения необоснованно, так как он является единственным субъектом оптового рынка, смежным с МУП «Троицкая электросеть» и обязанным в данном случае согласовать с ним Перечень средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки электрической энергии; доминирующее положение заявителя установлено правильно, исходя из существующей на момент рассмотрения дела ситуации на рынке по реализации электрической энергии на территории Троицкого района МО. Факт нарушения заявителем ч. 1 ст. 10 ФЗ «О защите конкуренции» в части злоупотребления доминирующим положением на рынке по реализации электрической энергии в границах присоединенной сети на территории Троицкого района МО, выразившегося в ограничении конкуренции на данном рынке и ущемлении интересов МУП «Троицкая электросеть» путем необоснованного уклонения от согласования Перечень средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки электрической энергии в сечении ОАО «Мосэнергосбыт» и МУП «Троицкая электросеть», полностью доказан.
МУП «Троицкая электросеть» надлежащим образом уведомлено о месте и времени рассмотрения дела, представителя в суд не направило, подало ходатайство о рассмотрении дела без участия его представителя. В порядке ст.ст. 123, 156 АПК РФ суд счел возможным рассмотреть спор в отсутствие МУП «Троицкая электросеть».
Исследовав материалы дела, выслушав объяснения представителей сторон, оценив представленные доказательства, суд признал заявление не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.
В соответствии с ч. 4 ст. 200 АПК РФ, при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
На основании заявления МУП «Троицкая электросеть» Комиссией Управления ФАС России по Москве и Московской области возбуждено дело №7-8/2008 по признакам нарушения ч. 1 ст. 10 ФЗ от 26.07.2006г. №135-Ф3 «О конкуренции», по результатам рассмотрения которого принято оспариваемое решение от 21.03.2008г. о наличии в действиях ОАО «Мосэнергосбыт» нарушения ч. 1 ст. 10 ФЗ «О защите конкуренции» в части злоупотребления доминирующим положением на рынке по реализации (купле-продаже) электрической энергии в границах присоединенной сети на территории Троицкого района Московской области, выразившегося в ограничении конкуренции на розничном рынке электрической энергии и ущемлении интересов МУП «Троицкая электросеть» путем необоснованного уклонения от согласования Перечня средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки в сечении ОАО «Мосэнергосбыт» и МУП «Троицкая электросеть».
Статьей 10 ФЗ от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» наложен запрет на действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
В названной норме перечислены и действия (бездействие), характеризующиеся как злоупотребление доминирующим положением.
Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 4 постановления от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» разъяснил, что исходя из системного толкования положений статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации и статей 3 и 10 ФЗ «О защите конкуренции» для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц.
Суд или антимонопольный орган вправе признать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных ч. 1 ст. 10 ФЗ «О защите конкуренции», поскольку приведенный в названной части перечень не является исчерпывающим. При этом, оценивая такие действия (бездействие) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, ч. 2 ст. 10, ч. 1 ст. 13 ФЗ «О защите конкуренции», и, в частности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.
Таким образом, для состава указанного правонарушения необходимы следующие условия: хозяйствующий субъект, совершение им действия (бездействия), характеризующегося как злоупотребление доминирующим положением на соответствующем товарном рынке, и наступление одного из перечисленных последствий.
У- Исследовав представленные в материалы дела доказательства, суд
установил, что ОАО «Мосэнергосбыт» оспаривает факт злоупотребления доминирующим положением на рынке реализации электрической энергии на территории Троицкого района Московской области, указывая, что рассматриваемые Комиссией Московского УФАС России действия ОАО «Мосэнергосбыт» совершены не на розничном, а на оптовом рынке электрической энергии (мощности).
ОАО «Мосэнергосбыт» является правопреемником ОАО «Мосэнерго» в результате реорганизации ОАО «Мосэнерго», путем выделения ОАО «Мосэнергосбыт», что подтверждается протоколом № 1 годового общего собрания акционеров ОАО «Мосэнерго» от 29.06.2004 г.
В соответствии с п.3.2 Устава ОАО «Мосэнергосбыт» одним из видов
деятельности Общества является оказание услуг по покупке (продаже)
• электрической энергии. Таким образом, ОАО «Мосэнергосбыт» является
- правопреемником ОАО «Мосэнерго» в части оказания услуг по реализации
(купле-продаже) электрической энергии.
В соответствии с Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31 августа 2006 г. № 530, ОАО «Мосэнергосбыт» присвоен статус гарантирующего поставщика в административных границах Московской области (Протокол Правления Топливно-энергетического комитета Московской области № 5 от 23.10.2006 г.).
Приказом Федеральной службы по тарифам № 68-э/6 от 11.03.2005 г. ОАО «Мосэнергосбыт» присвоен статус субъекта оптового рынка - участника обращения электрической энергии на регулируемом секторе оптового рынка.
Таким образом, Комиссией Московского УФАС России правомерно установлено, что ОАО «Мосэнергосбыт» является энергоснабжающей организацией и занимает доминирующее положение на рынке по реализации (купле-продаже) электрической энергии на территории Троицкого района Московской области.
В соответствии с п. 4 Решения правления Топливно-энергетического комитета Московской области (утв. Распоряжением Топливно-энергетического комитета Московской области от 26.12.2007 №49-РП (протокол заседания правления № 17) с 01.01.2008 г. для МУП «Троицкая электросеть», приобретающего электрическую энергию на розничном рынке у гарантирующего поставщика ОАО «Мосэнергосбыт» установлены отпускные тарифы на электрическую энергию.
Пунктом 4.16 указанного Решения установлен и введен в действие с 01.01.2008 отпускной тариф на электрическую энергию ОАО «Мосэнергосбыт» для МУП «Троицкая электросеть», городской округ Троицк Московской области, в размере 751,76 руб./МВт.ч. (Приказ № 46-Т от 25.12.2007 г.).
Приказом Федеральной службы по тарифам от 22.06.2007 г. № 130-э «О включении организаций в Федеральный информационный реестр гарантирующих поставщиков и зон их деятельности» МУП «Троицкая электросеть» присвоен статус гарантирующего поставщика (регистрационный номер 50/11).
В соответствии с Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утв. постановлением Правительства РФ № 530 от 31.08.2006 г., ОАО «Мосэнергосбыт», МУП «Троицкая электросеть» присвоен статус гарантирующего поставщика (Протокол Правления Топливно-энергетического комитета Московской области № 5 от 23.10.2006 г. «О внесении в реестр энергоснабжающих организаций и присвоении статуса гарантирующего поставщика», утв. распоряжением Топливно-энергетического комитета МО от 12.10.2006 г. №19-РП.).
Границами зоны деятельности гарантирующих поставщиков определены: ОАО «Мосэнергосбыт» - административные границы Московской области; МУП «Троицкая электросеть» - границы балансовой принадлежности электрических сетей МУП «Троицкая электросеть» городского округа Троицк.
В соответствии с п. 81 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утв. постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 г. № 530, гарантирующий поставщик приобретает электрическую энергию на оптовом рынке. Организация, которой статус гарантирующего поставщика присвоен по результатам внеочередного конкурса, или территориальная сетевая организация, которой присвоен этот статус, до даты получения права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке приобретают электрическую энергию на розничном рынке у энергосбытовой организации, ранее выполнявшей функции гарантирующего поставщике и обладающей правом на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке.
Гарантирующий поставщик также вправе приобретать электрическую энергию (мощность) на розничном рынке у потребителей - участников оптового рынка для иных потребителей, присоединенных к объектам электросетевого хозяйства указанных участников оптового рынка, по цене, не превышающей средневзвешенную стоимость единицы электрической энергии (мощности), приобретаемой гарантирующим поставщиком на оптовом рынке.
В соответствии с п. 40 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (утв. постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 г. № 530 в редакции от 16.07.2007 г., действовавшей на момент обращения МУП «Троицкая электросеть» в адрес ОАО «Мосэнергосбыт» за согласованием Перечня средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки в сечении ОАО «Мосэнергосбыт» и МУП «Троицкая электросеть») организация, не являющаяся на дату присвоения статуса гарантирующего поставщика субъектом оптового рынка в отношении соответствующих групп точек поставки, обязана получить статус субъекта оптового рынка, а также выполнить установленные законодательством Российской Федерации условия, обеспечивающие ее допуск к торговой системе оптового рынка, не позднее 1 января 2008 г. В противном случае она лишается статуса гарантирующего поставщика в соответствующей зоне деятельности.
Изменения, продлившие вышеуказанные требования до 1 января 2010 года, внесены в Правила функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики постановлением Правительства от 29.12.2007 г. № 996. Указанные изменения вступили в силу 16.01.2008 г., то есть после возбуждения дела антимонопольным органом и бездействия ОАО «Мосэнергосбыт» на момент согласования Перечня средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки в сечении ОАО «Мосэнергосбыт» и МУП «Троицкая электросеть».
Пунктом 81 указанных Правил также установлено, что вышеуказанные гарантирующие поставщики, не обладающие правом на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке по соответствующим ее зоне деятельности точкам (группам точек) поставки, до получения ими права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке по этим точкам (группам точек) поставки приобретают электрическую энергию (мощность) по договорам, заключенным до вступления в силу настоящих Правил, а в случае истечения срока их действия или расторжения в установленном законодательством Российской Федерации порядке по договорам купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) - у гарантирующего поставщика -участника оптового рынка, с которым у такой организации граничат зоны деятельности.
Таким образом, на дату издания оспариваемого решения ОАО «Мосэнергосбыт» являлось единственным субъектом оптового рынка электрической энергии (мощности), у которой, МУП «Троицкая электросеть» имеет возможность приобретать электрическую энергию для дальнейшей ее перепродажи потребителям МУП «Троицкая электросеть» в границах зоны деятельности гарантирующего поставщика - МУП «Троицкая электросеть».
В соответствии со ст. 3 Федерального закона № 35-ФЗ от 26.03.2003 г. «Об электроэнергетике» субъекты оптового рынка - юридические лица, получившие в установленном указанным Федеральным законом порядке право участвовать в отношениях, связанных с обращением электрической энергии и (или) мощности на оптовом рынке, в соответствии с утверждаемыми Правительством Российской Федерации правилами оптового рынка.
Решением Топливно-энергетического комитета Московской области № 17 от 26.12.2007 г. в 2008 году в перечень энергосбытовых организаций, осуществляющих покупку-продажу электрической энергии на территории Московской области включены следующие организации: ОАО «Мосэнергосбыт» -гарантирующий поставщик, субъект оптового рынка электроэнергии и мощности (ОРЭМ); ООО «Русэнергосбыт» - гарантирующий поставщик, субъект ОРЭМ; ОАО «Энергосбытовая компания Московской области» - независимая энергосбытовая компания, субъект ОРЭМ; ОАО «ВСК-Энерго» - независимая энергосбытовая компания, субъект ОРЭМ.; ООО «Химэнергосбыт» энергосбытовая компания, субъект розничного рынка. Следовательно, ОАО «Мосэнергосбыт» является единственным субъектом оптового рынка электроэнергии, осуществляющим покупку-продажу электрической энергии на территории Московской области и единственным смежным с МУП «Троицкая электросеть» субъектом оптового рынка электроэнергии.
Как указывалось выше, в соответствии с п. 40 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (утв. постановлением Правительства РФ № 530 от 21.08.2006 г.) МУП «Троицкая электросеть», не являющееся на дату присвоения ему статуса субъекта оптового рынка в отношении соответствующих групп точек поставки, обязано получить статус субъекта оптового рынка, а также выполнить установленные законодательством Российской Федерации условия, обеспечивающие его допуск к торговой системе оптового рынка, не позднее 1 января 2008 года. В противном случае он лишается статуса гарантирующего поставщика в соответствующей зоне деятельности.
Таким образом, лишившись статуса гарантирующего поставщика, МУП «Троицкая электросеть» не сможет заключать договоры купли-продажи электрической энергии с любыми обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию в соответствии с Федеральным законом «Об электроэнергетике».
Пунктом 16 Правил оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода (утв. постановлением Правительства РФ от 24.20.2003 г. № 643) для получения статуса субъекта оптового рынка - участника обращения электрической энергии (мощности) на оптовом рынке и права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке в соответствующих группах точек поставки предъявляются, в том числе, требования технического характера, установленные нормативными правовыми актами и договором о присоединении к торговой системе оптового рынка. К указанным требованиям относятся обеспечение сбора, обработки и передачи участниками оптового рынка администратору торговой системы данных коммерческого учета, полученных с помощью средств измерений (в том числе принадлежащих на праве собственности или на ином законном основании третьим лицам), соответствующих определенным указанными Правилами требованиям и обеспечивающих коммерческий учет произведенной (потребленной) электрической энергии (мощности) в каждой точке (группе точек) поставки, с использованием которой заявитель планирует участвовать в торговле на оптовом рынке.
Организация, предоставившая администратору торговой системы документы, подтверждающие выполнение вышеуказанных требований, и согласовавшая с системным оператором и администратором торговой системы группы точек поставки, становится субъектом оптового рынка с даты включения ее администратором торговой системы в реестр субъектов оптового рынка при условии заключения договора о присоединении к торговой системе оптового рынка.
При рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства, Комиссией Московского УФАС России установлено, что МУП «Троицкая электросеть» оформлены документы и осуществлены действия для получения доступа к услугам по организации функционирования торговой системы оптового рынка электрической энергии (мощности) администратора торговой системы оптового рынка, в соответствии с Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода (утв. постановлением Правительства РФ от 24.20.2003 г. № 643) (вх. № 189 от 14.01.2008 г., Протокол от 21.03.2008 г.).
Во исполнение требований Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг (утв. постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 г. № 861) 17.10.2007 г. МУП «Троицкая электросеть» направило в адрес ОАО «Мосэнергосбыт» (смежному по отношению к МУП «Троицкая электросеть» участнику оптового рынка электроэнергии) Перечень средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки в сечении ОАО «Мосэнергосбыт» и МУП «Троицкая электросеть» (исх. №566 от 17.10.2007 г.).
В соответствии с п. 8 указанных Правил смежные с заявителем субъекты оптового рынка обязаны обеспечить согласование с ним документов, подтверждающих обеспечение коммерческого учета произведенной (потребленной) на оптовом рынке электрической энергии (мощности), порядок информационного обмена и порядок использования приборов коммерческого учета для определения объемов производства (потребления) электрической энергии (мощности) на границах балансовой принадлежности субъектов оптового рынка в течение 30 дней со дня их получения.
Согласно п. 5 Правил услуги администратора торговой системы оптового рынка могут быть оказаны лицам, получившим статус субъекта оптового рынка.
Из материалов дела и пояснений представителей ОАО «Мосэнергосбыт» и МУП «Троицкая электросеть» на заседании Комиссии Московского УФАС России следует, что Перечень средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки электрической энергии, направленный МУП «Троицкая электросеть» в адрес ОАО «Мосэнергосбыт» 17.10.2007 г., не был согласован ОАО «Мосэнергосбыт» в срок, установленный указанными Правилами. В период с 17.10.2007 г. по 07.02.2008 г. ОАО «Мосэнергосбыт» не направляло в адрес МУП «Троицкая сеть» согласованный Перечень.
Таким образом, довод ОАО «Мосэнергосбыт» относительно отсутствия доминирующего положения является необоснованным, так как ОАО «Мосэнергосбыт» является единственным субъектом оптового рынка, смежным с МУП «Троицкая электросеть» и обязанным в данном случае согласовать с МУП «Троицкая электросеть» Перечень средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки электрической энергии.
В обоснование заявленных требований ОАО «Мосэнергосбыт» также ссылается на тот факт, что при установлении доминирующего положения ОАО «Мосэнергосбыт» на рынке электроэнергии, Комиссией Московского УФАС России не был произведен расчет объема товарного рынка и долей хозяйствующих субъектов на рынке, при том, что ОАО «Мосэнергосбыт» не включено в Реестр хозяйствующих субъектов Московской области, имеющих на рынке определенного товара долю более 35% с долей более 35% на оптовом I рынке электроэнергии.
Право антимонопольного органа по установлению доминирующего положения хозяйствующего субъекта закреплено п. 10 ч. 1 ст. 23 ФЗ «О защите конкуренции», в соответствии с которым к полномочиям антимонопольного органа отнесено установление доминирующего положения хозяйствующего субъекта при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства.
Статьей 5 ФЗ «О защите конкуренции» определено, что доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (группы лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке. Критерии признания хозяйствующего субъекта занимающим доминирующее положение также определены указанной статьей.
Приказом Государственного комитета Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур от 3 июня 1994 г. № 67 установлено, что если хозяйствующий субъект не испытывает существенного конкурентного давления и может действовать, в основном, независимо от конкурентов, то такой хозяйствующий субъект является доминирующим.
Таким образом, ОАО «Мосэнергосбыт», являясь единственным субъектом оптового рынка - гарантирующим поставщиком, у которого МУП «Троицкая электросеть» может приобретать электрическую энергию для дальнейшей перепродажи, занимает доминирующее положение на рынке по реализации электрической энергии на территории Троицкого района Московской области, что подтверждается и вышеуказанным Решением Топливно-энергетического комитета Московской области, которым прямо установлено, что МУП «Троицкая электросеть» должно приобретать электрическую энергию у ОАО «Мосэнергосбыт» по тарифам покупки, установленным для покупки МУП «Троицкая электросеть» электрической энергии у ОАО «Мосэнергосбыт».
Судом установлено, что доминирующее положение ОАО «Мосэнергосбыт» определено Московским УФАС России правильно, исходя из существующей на момент рассмотрения антимонопольным органом дела и вынесения решения о нарушении антимонопольного законодательства.
Довод заявителя о том, что ОАО «Мосэнергосбыт» не могли быть ущемлены права и законные интересы МУП «Троицкая электросеть» его бездействием при согласовании Перечня средств измерений для целей коммерческого учета, признается судом неправомерным.
Судом установлено, что данными бездействиями ОАО «Мосэнергосбыт» затронуты права МУП «Троицкая электросеть» как на согласование Перечня в установленный законодательством 30-дневный срок, так и возможности лишения МУП «Троицкая электросеть» статуса гарантирующего поставщика, поскольку в случае лишения МУП «Троицкая электросеть» статуса гарантирующего поставщика гарантирующим поставщиком автоматически на территории Троицкого района Московской области становится ОАО «Мосэнергосбыт» (п. 42 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (утв. постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 г. № 530)).
Как было указано судом выше, сроки получения статуса субъекта оптового рынка были продлены с 01.01.2008 г. до 01.01.2010 г. уже после бездействий ОАО «Мосэнергосбыт» относительно согласования Перечня.
В соответствии со ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. На ответчика по данному делу возлагается лишь обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, совершения оспариваемых действий. Свою же законную заинтересованность должен доказать заявитель. Заявитель не доказал, что оспариваемые акты нарушают его законные права и интересы.
Согласно ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
В соответствии со ст. 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном АПК РФ.
В соответствии со ст. 13 ГК РФ ненормативный акт государственного органа или органа местного самоуправления, а в случаях, предусмотренных законом, также нормативный акт, не соответствующие закону или иным правовым актам и нарушающие гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, могут быть признаны недействительными. При этом для признания недействительным ненормативных актов, решений, действий (бездействия) необходимо наличие одновременно двух указанных условий.
Суд считает, что заявитель не указал и не представил доказательств того, что установление в действиях ОАО «Мосэнергосбыт» факта злоупотребления доминирующим положением на рынке реализации электрической энергии на территории Троицкого района Московской области, выразившегося в ограничении конкуренции на розничном рынке электрической энергии и ущемлении интересов МУП «Троицкая электросеть» путем необоснованного уклонения от согласования Перечня средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки в сечении ОАО «Мосэнергосбыт» и МУП «Троицкая электросеть», ущемляет права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности.
В соответствии со ст. 22 ФЗ «О защите конкуренции» к функциям антимонопольного органа относятся в том числе выявление нарушений антимонопольного законодательства, принятие мер по прекращению нарушений антимонопольного законодательства и привлечение к ответственности за такие нарушения.
С учетом положений ч. I ст. 23 ФЗ «О защите конкуренции» при принятии оспариваемого решения и антимонопольный орган действовал в пределах своих полномочий и компетенции.
Предусмотренный ч. 4 ст. 198 АПК РФ срок для обращения в арбитражный суд с заявленными требованиями соблюден ОАО «Мосэнергосбыт».
Учитывая изложенное, требования заявителя не могут быть удовлетворены ввиду отсутствия оснований, предусмотренных ч. 2 ст. 201 АПК РФ.
Судебные расходы, связанные с оплатой государственной пошлины, подлежат распределению в соответствии со ст. 110 АПК РФ.
На основании ст.ст. 10, 13 Гражданского кодекса РФ, ст.ст. 5, 10, 13, 22, 23 ФЗ «О защите конкуренции», руководствуясь ст. ст. 4, 27, 29, 65, 69, 71, ПО, 123, 156, 167-170, 199-201 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд
РЕШИЛ:
Проверив на соответствие Федеральному закону от 26.07.2006 г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», отказать в удовлетворении заявления ОАО «Мосэнергосбыт» к Управлению ФАС по Москве и Московской области об оспаривании решения от 21.03.2008 г. по делу №7-8/2008.
Решение может быть обжаловано в течение месяца в Девятый арбитражный апелляционный суд.
Судья: Уточкин И.Н.